互联网证据保全

  为保证证据取得方式的合法性、证据内容的真实性和完整性，根据网络电子数据的特点，在起诉前最好的取证方法是向当地公证处申请证据保全公证。经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，法院应当作为认定事实的根据，除非有相反证据足以推翻公证证明。同时要注意的是，公证处制作的公证书，应特别注意详细地说明取证的过程，包括时间、地点、上网方式、浏览程序、实施下载打印等过程，以增加该公证证据证明力度。

    1、是否违反管辖。《公证程序规则》第二十二条规定：公证事项由当事人住所地、法律行为或者事实发生地的公证处管辖。当事人的住所地比较容易界定，但由于网络行为具有无限延伸性和超越地域性的特点，哪里是网络侵权行为发生地则很难确定，我们可以参照法院在审理类似案件的管辖权的区分办法。《民事诉讼法》第29条规定：侵权行为的诉讼由侵权行为发生地的法院管辖。一般法院都以实际取证地点作为侵权行为的发生地，以此来确定侵权案件管辖权。

    2、审查当事人的主体资格。当事人为自然人的，应向公证处提交其身份证、户口簿；当事人为法人的，应向公证处提交单位的营业执照副本、法人的身份证及委托书、经办人的身份证等。

    3、当事人与所申请的公证事项之间必须存在利害关系。

    4、是否需要经办公证人员回避。

    5、互联网证据随时可能被修改或灭失，办理公证时应注意时间的相对集中与连续。

    6、涉及两个网站之间侵权的案件（如著名的新浪诉搜狐案），最好将两个网站的内容同时保全，以作比较。

    7、公证书应当根据实际操作过程，详细叙述时间、地点、上网方式、浏览的路径、网址、实时下载打印等过程，逐页存储并打印相关的网页，并把实时打印所得作为公证书的附件。若被侵权作品内容较多，应当全文存储，可有选择地打印部分文稿作为公证书的附件，并在公证书中作出说明。

    8、尽量在本公证处操作本处微机进行证据保全。公证书应在何处制作，《公证程序规则》并无明文规定。但在办理网页公证保全时，公证书应尽量在公证处制作，这是办理该类公证切记之要点。因为在公证处进行公证，所使用的是公证处的计算机，计算机在进行公证之前不为公证申请人所控制，因此无法预先在计算机中进行技术处理，而如果在申请人的处所进行公证，则就存在这种可能。譬如在申请人处进行网络深度链接的时候，申请人处的工作人员可以通过修改文件使特定域名与特定ＩＰ地址进行联系。换言之，技术人员可以使在某一层级上的“锚”所指向的ＩＰ地址发生改变，即链向另外一个网络或者另外计算机。这样，在公证员使用浏览器访问网站的时候，导致计算机去访问该公司内部的某台计算机或者另外的网站，如果在该台内部计算机上预存或者另外的网络存在侵权内容的页面，就非常容易使公证人员产生误解。因此，这种公证书的效力往往被质疑。

#顾小东律师简介：男，法学学士，副主任律师，中华全国律师协会会员。具有30多年的工作经验，现专注于经济合同、刑事犯罪、法...More>>